女職工“三期”保護的相關法律問題（下)
添加時間：2017-11-26 23:59:50
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四、女職工"三期"保護的其他法律問題
?。ㄒ唬?三期"期間的工資標準《女職工勞動保護規定》第四條規定"不得在女職工懷孕期、產期、哺乳期降低其基本工資，或者解除勞動合同。"《北京市工資支付規定》第二十三條規定"勞動者生育或者施行計劃生育手術依法享受休假期間，用人單位應當支付其工資。"勞動者因產前檢查和哺乳依法休假的，用人單位應當視同其正常勞動支付工資。
根據以上法規，企業在女職工"三期"期間是不能以此為由降低其基本工資或者工資的，這一點沒有疑問，關鍵在于對這里的"基本工資"或者"工資"應如何理解。筆者曾與勞動仲裁機構的相關人員就此進行過討論，由于缺乏權威解釋，即使在仲裁機構內部，理解上也存在分歧。一種觀點認為，基本工資即是指職工與企業簽訂的勞動合同中約定的基本工資，如果沒有約定基本工資，那么勞動合同中載明的工資數額可視為基本工資。另一種觀點認為，基本工資應理解為固定工資，與獎金及浮動工資等可變工資概念對應，只要與職工工資周期內的績效沒有直接聯系，不具有浮動性，均可視為基本工資。
筆者認為，《女職工勞動保護規定》中"基本工資"的概念也屬于計劃經濟的產物，其與我國計劃經濟體制下的勞動工資行政管理制度相互對應。今天我們理解這一概念時應當更多地從實際情況出發，探詢這一概念在當前的合理含義。
比較而言，以上兩種觀點中，筆者認為后者更為準確恰當。從法律解釋的角度看，前者的理解僅是一種文義解釋，較為關注用詞的一致性，后者從立法的主旨出發，可以視為一種目的解釋，更符合當初立法保護女職工的本意。同時，如果采納前者，容易誘使企業在勞動契約中盡量壓低基本工資的比重，消極影響顯而易見。本文案例中，仲裁委員會最終也采用了后一種解釋，支持了王某的請求。
?。ǘ?三期"期間的勞動合同解除《中華人民共和國勞動法》第二十九條規定"勞動者有下列情形之一的，用人單位不得依據本法第二十六條、第二十七條的規定解除勞動合同：……（3）女職工在孕期、產期、哺乳期內的；……"（注：第二十六條是關于企業可以提前30天通知勞動者解除勞動合同的規定，第二十七條是關于企業經濟性裁員的規定）
《中華人民共和國勞動合同法（草案）》第三十四條、《北京市勞動合同規定》第三十三條也有類似規定。
根據以上規定，企業在女職工"三期"期間是不得與其解除勞動合同的，這是一般規定，但需要說明，女職工"三期"期間企業并非在任何情況下都不能與其解除勞動合同。
《中華人民共和國勞動法》第二十五條規定"勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（1）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（2）嚴重違反勞動紀律或者用人單位規章制度的；（3）嚴重失職，營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的；（4）被依法追究刑事責任的。"《中華人民共和國勞動合同法（草案）》第三十一條規定"勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（1）在試用期間被證明不符合錄用條件的；（2）嚴重違反用人單位的規章制度，按照用人單位的規章制度應當解除勞動合同的；（3）嚴重失職，營私舞弊，給用人單位的利益造成重大損害的；（4）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關系，對完成工作任務造成嚴重影響，經用人單位提出，拒不改正的；（5）被依法追究刑事責任的。"《北京市勞動合同規定》第三十條規定"勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：（1）在試用期內被證明不符合錄用條件的；（2）嚴重違反勞動紀律或者用人單位規章制度，按照用人單位規定或者勞動合同約定可以解除勞動合同的，但用人單位的規章制度與法律、法規、規章相抵觸的除外；（3）嚴重失職、營私舞弊，對用人單位利益造成重大損害的；（4）被依法追究刑事責任的。"如屬此類情況，即使女職工處于"三期"，企業也可以與其解除勞動合同。
以上是關于企業單方面解除勞動合同的規定，至于企業與處在"三期"的女職工協商解除勞動合同，只要雙方同意，法律并未做任何限制。
?。ㄈ?三期"期間的工作崗位調整與在女職工"三期"期間單方面解除勞動合同相比，企業"三期"期間調整女職工工作崗位，以變相達到降薪目的的更為普遍。
由于工作內容是勞動合同的必備條款，所以"三期"期間的工作崗位調整實質上是一個勞動合同變更問題。
《中華人民共和國勞動法》第十七條規定"訂立和變更勞動合同，應當遵循平等自愿、協商一致的原則，不得違反法律、行政法規的規定。勞動合同依法訂立即具有法律約束力，當事人必須履行勞動合同規定的義務。"《中華人民共和國勞動合同法（草案）》第二十四條規定"用人單位和勞動者應當按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務。"第二十九條規定"用人單位與勞動者協商一致，可以變更勞動合同約定的內容。變更勞動合同，應當采用書面形式記載變更的內容，經用人單位和勞動者雙方簽字或者蓋章生效。"《北京市勞動合同規定》第二十五條規定"勞動合同當事人協商一致，可以變更勞動合同。"根據以上規定，企業無權單方面變更勞動合同。
